三民輔考-國考法科解題教室

一、　甲行經暗巷時，發覺不遠處其仇人乙欲持刀伺機砍殺自己，甲覺得事態緊急，雖知持磚頭朝人丟擲會造成身體上之傷害，仍基於傷害之意思，拾起工地旁堆放之磚頭一塊朝乙丟去，致乙右手臂受傷而倒地。甲之行為應如何論罪？

1. 甲拿磚頭朝乙丟去致乙右手臂受傷而倒地之行為，不成立第277條傷害罪:

　　　　　（１）構成要件該當性:客觀上，以手臂受傷，乃係甲丟磚頭造成，兩者間有相當因果關係；主觀上，甲雖知持磚頭朝人丟擲或造成身體法益之侵害，仍基於傷害之意思，拾起堆放一旁的磚頭朝乙丟去，至以右手臂受傷倒地，可之行為人甲對結果之發生，相當之確定具有高度可能性的「明知」且預見，具有直接故意，故構成要件均該當。

　　　　　（２）違法性:甲對乙攻擊，是否得主張刑法第23條之正當防衛，援引題是分析如下:

　　　　　　　　ａ．正當防衛係指「現在不法之侵害」，包括「直接即將發生」、「業已開始獲正在持續進行中」之侵害或攻擊而言、和「若侵害已結束，但防衛者仍可挽救權利」，議仍屬現在不法之侵害之範圍內。

　　　　　　　　ｂ．本題所示，對甲而言，生命法益正受現在不法之侵害，如果不開始採取行動，就無法有效保護自己，屬於有效排除侵害之方法，故甲之防衛行為具有適當性及必要性，符合正當防衛，阻卻違法，甲不成立本罪。

     小結:甲不成立本罪。

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